合同是利润之舟还是风险之口 ？西投创业营深度辅导

科技浪潮的迅猛推动之下，短短几年时间，互联网迅速从上半场走到了下半场，各赛道硝烟弥漫，竞争空前惨烈，尤其是在经历资本寒冬后，经济下行、监管趋严、债务违约集中爆发，市场更是趋向谨慎。

为了冲破困局，从竞争中胜出，如何管理企业、维持企业可持续发展？这成为考验每一位创业者的重大课题，其中企业合同管理是风控中关键的一道防线。

12月31日，在这辞旧迎新之际，36氪浙江和西投创智中心联合举行“创业训练营”活动，浙江励恒律师事务所高级合伙人陆凤麟带来《企业合同管理》课程。

追本溯源 

合同管理的真实含义

明白合同的重要性，首先要厘清什么是合同。

陆凤麟形象地将“合同”比作企业间的“利润之舟”。他认为，合同是交易的策划，承载着生意，是业务的体现，更是业务管理的工具，可以帮助企业持续盈利。如果仅仅将合同定义为甲方、乙方的条款约定，则是将合同的内涵缩窄至管理合同文本的范畴。

“在法商社会，合同是企业精神的体现。它与企业内部管理不同，当出现预算超额、工期调整等情况时，需要征得另一方同意才能调整。”陆凤麟表示，只有深刻了解合同的内涵，企业签订合同才有意义。

                                                                    陆凤麟律师

从合同延伸至合同管理，即是针对合同的订立、履行、终止等流程的监控。订立合同会涉及到双方的谈判、履行合同的过程，以及第三人的问题。到了终止合同时，可能会涉及违约，而违约也有不同的解决方式，和解或者是纠纷诉讼。

“每一个环节都可能出现问题，合同管理就是以合同为主线，辅以相关制度，统辖企业各部门、各岗位的行为，以保证企业利益最大化。”

为什么要进行合同管理？

陆凤麟总结出六大方向，包括主体资信问题，合同履行问题，范本起草问题，合同审查问题，合同履行问题，合同变更、转让、终止的问题以及纠纷解决处理。六者环环相扣，涉及多方主体，并不是一个管理员或者法务部门就可以完成。涉及不同的合同，比如劳务合同、经营合同等，需分门别类做好归档、保管。

“合同管理过程中，一定要分清轻重。比如在前期的起草、资信审查等环节，需要重点关注，以预防为主。当然，合同管理的最终目的是实现企业合同的无法律风险，虽然不可能是100%，但这是我们的目标。”

严谨背调

防范风险于签约之前

在签约之前，对签约对象的背景调查十分必要。陆凤麟举例，背景调查的内容包括资质、信誉等，这关系到对方的履约能力以及风险发生后的赔偿能力。

通常来说，企业主体身份审查包括营业执照、组织机构代码、税务登记号等，这在国家企业信用信息公示系统都可以查询到。

“在进行完主体资质调查以后，合同签约主体没有问题了，不过我们应该知道签合同是为了什么，不是签好了放那就可以，合同是要拿来履行的，如果对方没有履约能力，合同目的无法实现，那最后损失的还是我们自己的利益。”

那如何考察合同主体的履约能力呢？

陆凤麟介绍，可以从多角度入手。比如通过注册资料、公司历史背景、经营状况等信息的调查，可以了解企业的合法性、公司规模和贸易方式；通过经营状况、财务报表及银行资料、以及支付记录等信息的调查，可以了解企业的支付款能力和信用习惯；通过对被调查对象的诉讼、抵押及破产等公共信息的调查，可以了解企业的安全性等。

                                                         陆凤麟讲述合同内涵

“现在，也有很多很好用的手机App，可以方便企业随时随地查询信息，如天眼查、企查查、启信宝等。”

为了让来宾有更直观的了解，陆凤麟现场举例：2015年7月，乙（A公司的法定代表人）向甲借款十万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款，因为上面盖得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份签的字。最终，法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。

“这里当事人存在的问题就是对对方合同主体的身份认识不清。乙虽然有房有车，但按《公司法》规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任。而随后，虽然甲起诉A公司胜诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿还能力。甲的借款，最终血本无归。”

控制风险

及时规避违约损失

进入合同签订流程，企业常常会混淆两个专业词汇，即要约邀请与要约。

陆凤麟解释，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思，如招标公告、宣传折页等；而要约，是希望对方与自己订立合同的意思，内容需要具体明确。通常来说，“要约＋承诺＝合同成立”，要约邀请并不是必须的流程。

需要注意的是，实际贸易往来中，接受要约的一方往往不会直接承诺，而会作一些修改、调整和补充，而被误认为是承诺。如果受要约人对要约的内容作了实质性变更（标的物、数量、质量标准、价款、履行的地方或方式、违约责任以及纠纷管辖等内容），则不能算作承诺，而是“新要约”。

“一旦合同成立，就进入了合同的审查和审批环节，这是合同管理中最核心的环节。”陆凤麟说，走完整个审批流程，将经过业务部门、法务部门、部门领导、公章管理等多个部门，从文本内容、法律风险提示等多环节逐个审核审批。

                                                              现场嘉宾认真听讲

合同签订后，对相关内容合同内已进行详细约定，并明确了双方的权利义务，原则上双方只需要按照合同约定严格执行即可。但是，合同的签订、履行是一个动态的过程，订立好一份合同只是合同交易的开始，控制好合同履行过程中潜在的风险才更为重要。

“如果合同中出现约定内容不明的情况，该如何履行？按照交易习惯，一般主体间会协商补充；如果仍不能解决，可按照《合同法》62条规定实行，比如按照国家标准、行业标准履行等。”

不过陆凤麟也表示，履行合同过程中，无法做到使对方也严格履行合同。因此，在对方违约行为发生时或违约行为可能发生前，应尽快采取正确的风险管理手段来减少甚至避免因对方违约带来的损失。

“比如先履行抗辩权就是其中之一，在双方合同中，先履行一方未履行的，后履行方有权拒绝其履行要求。另外如不安抗辩权、同时履行抗辩权、合同的变更、解除、违约责任的承担，也是风险救济的方式。”

课程最后，陆凤麟表示，企业合同管理是全过程的、系统性的、动态性的，它随着宏观经济环境和法律环境的改变而不断变动。也正因为如此，正确地进行合同管理对于企业提升竞争能力和防范经营风险有着极强的助推作用。 

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