文创行业创业法律指南：文化创意公司完美规避风险的21条建议

编者按：本文来自微信公众号“CEO法律参考”（ID：ceoflck），36氪经授权发布。 

创业者常常觉得离法律很远，却又常常掉进一个个法律的坑中：员工不满辞退结果，公司被告到仲裁庭；对方在项目交付的时候不付钱，想维权却发现合同里没有违约条款；收到侵权律师函，被要求花几万甚至几十万购买字体和软件……

法律手段和思维不仅可以帮助创业者绕开这些坑，还能解决业务和管理上的难题，甚至直接创造商业利益。只是，少有专业人士对此进行梳理，创业者中也少有人知晓。

对此，互联网法律服务机构无讼法务推出系列“创业法律指南”，依托于广泛行业调研、丰富服务经验和对法律大数据的深度挖掘，从“表层日常经营-中层管理支撑-底层基础架构”三大维度，全面梳理每一个创业领域中的法律风险/机会与对应举措，为创业者提供体系化的实操指引。

首期“创业法律指南”聚焦文化创意行业。

文化创意，涵盖了内容新媒体、创意设计、广告营销、娱乐表演、影视制作等多个细分领域。

在日常经营层面，由于这些领域的所有产品和服务都凝聚着创作者的智力成果，如何保护自身的智力成果，让它的经济效益最大化，同时防范侵犯他人的智力成果，就是文创企业面临的最为核心的问题。知识产权相关的事务贯穿着文创企业业务运作的始终。

在管理支撑层面，除了基础的合同管理、期权管理，人事管理的问题对于文创企业来说尤为突出。拥有强创意能力的文化工作者是这个行业的稀缺资源，他们往往会以相对灵活的方式服务于多家企业，甚至成为完全的自由职业者。这就造成了文创企业相对开放的用工资源，管理体系也更加复杂。此外，如果对知识产权这一资产管理得当，企业将有机会创造更大的经济利益。

在基础架构层面，文创行业有着自身特殊的准入规则，而在文化产业被列为国民经济支柱产业的背景-下，多地政府也对文创企业有着轻重不一的扶持政策。充分利用政策利好，避开企业融资、股权分配时的常见风险，将有力助推文创企业的快速发展。

一． 日常经营

1.1产品研发

1.1.1申请版权登记的必知操作步骤

很多公司辛苦设计出一件作品，结果发现被别人直接拿去使用，公司想进行维权，又苦于无法证明该作品是自己创造的，导致无法获得赔偿。其实对于文创行业的公司来说，在开发设计过程中所创作出来的图片、绘画作品、照片、文字作品、视频、音乐、产品设计图、计算机软件代码等，都属于版权保护的范围。公司应该对这些作品进行积极的保护，及时申请版权登记，以便被侵权时，能证明该作品属于公司。

操作步骤：

1、著作权可以去中国版权保护中心进行登记申请，也可以到各省的版权局进行版权登记。其中，中国版权保护中心的版权登记流程如下： 

1）登陆中国版权保护中心的网站（http://www.ccopyright.com.cn/），注册成为用户。

2）按网站提示提交申请文件，版权中心进行初审。

3）文件符合要求，版权中心受理申请并发出受理通知书；不符合条件，发出补正通知书，申请人按要求进行补正。

4）经审理符合要求，予以登记，颁发登记证书并公告；不符合要求，则通知补正，补正合格后再予以登记，颁发登记证书并公告。

2、公司也可以通过第三方平台如妹夫家（http://www.geesee.com/）、麦片网（http://www.mypian.com/）等进行视频摄影、文字、音频三类作品的在线数字版权登记，获得DCI数字版权证书，该证书与中国版权中心所颁发的纸质版权证书具有同等效力。

3、没有及时申请版权登记的作品，公司应注意保留创作该作品的证据。可以证明创作了该作品的证据分别是：

1）书画作品在创作时用摄像机全程记录的创作过程。

2）创作过程中的原稿图、手稿、草稿、第一次于各种媒体上发表的原件等。

3）手工艺品在创作完成后，可以到艺术品鉴证备案中心进行备案登记。

4）将文稿通过邮局寄给自己，收到后不拆封，信封上的邮戳时间和里面的文稿也可以作为证据。或是通过电子邮件将作品发送给另一个邮箱的证据。

1.1.2 防止被诉侵权的6大关键内部制度

暴雪公司开发的《魔兽世界》，曾因游戏界面中的微软雅黑字体未购买授权，被法院判赔200余万元。某公司的广告中用到了网上的一张图片，结果被告侵权，最终赔偿几千元才平息纠纷。现实中，在广告中使用流行歌曲作为背景音乐，或是直接转载别人已发表文章，却没有获得作者授权，导致被告侵权的案例比比皆是。对于公司来说，如何才能合法使用他人所提供的图片、照片、文章、视频等资料，是创作者迫切需要知道的事情。

检查清单：

1、以内容和文字创作为主营业务的公司，应该严格禁止剽窃和篡改他人作品的行为。公司可制定严格的制度，规定如果员工发生剽窃、篡改他人作品的行为，应对发生的侵权纠纷承担侵权和赔偿责任。公司应该明确规定，来历不明的图片、素材作品等严禁使用。案例表明，互联网上有图片公司以专门打击盗版或图片侵权为盈利模式，公司应注意防范。

2、公司可以购买收费的图片库使用权，或是使用从免费图片库中下载的图片和素材。目前已知的一些免费高清图库网有：Pixabay（https://pixabay.com/）、Pexels（https://www.pexels.com/）、UnSplash（https://unsplash.com/）。

3、需要经常用到字体的公司，可以购买授权字体，或是改用免费商用字体，例如方正黑体、方正楷体、思源黑体等。

4、用到他人的图片、文字、视频片段等资料，如未经授权，可如实注明来源、作者，或者标明“图转侵删”（图片非原创转载自网络，如果侵犯作者权利，请允许我立刻删除），并留下联系方式，发现有问题或被投诉，立即撤下相关资料。

5、设计的图片、产品包装，可以在百度、淘宝、京东等平台上进行图片检索，看是否有相同或相似的作品。

6、请人创作的作品，应该在合同中要求对方保证该作品为原创，如果发现不是原创作品，可要求对方承担由此造成的损失。

1.2 产品上市

1.2.1 不为他人做嫁衣，避免商标、域名纠纷的5个解决建议

新品发布是每个公司的重要时刻，产品能否获得关注和大卖是公司最在意的事情。需要提醒公司的是，在新品发布前，万万不可忘记先完成产品的商标注册和域名（例如：wusong.com就是一个域名，常见的域名后缀还有”.cn”、”.net”、”.org”等）购买。否则产品关注度越高，越容易被他人抢注抢买。等到公司需要使用此商标和域名时，往往发现只能支付高价从他人手中购买了。比如腾讯就曾因qq.cn的域名被他人抢注而辗转多时，最终因价格过高无法谈拢而放弃。因此，请各公司注意先完成商标申请、域名购买再发布产品。

解决建议：

1、公司在产品上市前，通过商标局官网http://sbj.saic.gov.cn/sbcx/及域名信息查询网站https://whois.aliyun.com/进行产品名查重，确保相关商标未被注册且域名未被购买。否则建议更改产品名称，以免构成侵权。

2、在召开产品发布会及产品上线后，往往会导致未被申请的商标或域名会被其他牟利的个人或机构抢注，因此务必确保在此前商标已完成注册申请且域名已购买。

3、产品发布后，发现商标或域名被抢买抢注，若可举证对方为恶意行为，则有夺回商标或域名的机会。比如某国际知名香烟品牌就曾通过域名仲裁夺回带有商标名称的域名。

4、夺回被抢注域名的证据非常关键，可以通过以下两种取证方式进行取证：

1）以匿名身份通过邮件询问对方购买的域名是否商用以及是否愿意转让，并保留相关邮件往来记录。

2）若对方主动用邮件等方式向公司询价，也注意保留相关证据（例如邮件、聊天记录）。

1.2.2 各类作品申请知识产权的最佳时机

曾经国内公司的知识产权保护意识很弱，出现过“水浒传”和“西游记”两个古典名著商标被日本公司抢注的现象。很多公司在电影、动画片等作品上市后，也没有进行相应的商标注册、版权登记，直到被人抢注、盗版泛滥后，不得不花费巨资去进行维权。对于公司来说，图片、照片、广告设计、文案撰写等工作，在正式发布前需要一次次的修改，甚至在发布的前一分钟，还在调整设计方案。什么时候申请专利、注册商标、登记版权？是很多公司搞不清楚的事情。匆匆忙忙将产品上线后，才发现再去申请专利已经很难获得授权，甚至商标、版权也被别有用心的人抢注登记。

检查清单：

1、作品名称、Logo应尽快注册商标，不用等全部创作完成再申请，以免在早期宣传时被人抢注。比如电影、电视剧、动画片、游戏、小说等的名称，作品中经常用到的关键技能名称（降龙十八掌），主人公的名称（花千骨）等等比较有代表性和场景性的名称，可以尽快注册商标。

2、产品包装设计定稿后可尽快申请外观专利，不用等样品出来再申请。外观专利应该在产品上线及宣传推广之前就申请，否则不能再获得授权。可申请发明专利的技术方案，确定发明构思后即可进行申请。

3、自主开发或是委托开发的作品，完成创作后就可以进行版权登记。在作品创作的过程中，公司要注意保留进行创作的证据，以证明进行创作的时间和事实。创作完成后，应在作品公开发表前申请著作权登记，以免被人抢先，还得花费时间和精力进行维权。

4、域名需要在产品上线前尽快申请。其中，域名最好能防御性的将后缀为.com、.net、.cn等的域名一次性全部进行购买。

1.3 合作推广

1.3.1 签署合作协议时应重点审查的6类条款

公司在新品发布时，往往会考虑与其它媒体及渠道联合推广。无论是文案发布、产品互推还是其他方式，不同公司总会有些不同的要求。若一开始双方并未就相关事宜进行约定，后续合作中难免产生摩擦或不快。严重的话，甚至会导致对簿公堂的结果。

检查清单：

为防止后续产生纠纷，公司在签订合作协议时，应考虑以下方面：

1、在协议中要明确许可范围是否要排他。例如合作推广的渠道是否需要排他，排他性的范围是限定在同行业中，还是只允许独家推广。对于需要推广的商家来说，应当在协议中约定好不排他，以便可以再通过其他渠道进行推广。

2、合作到期后最好约定推广方删除相关数据，并禁止其再使用。合同到期后，之前合作过程中留存的数据、素材等资料，应当在协议中要求到期后删除，禁止推广方挪作他用，比如提供给第三方使用，或是直接用于其他的推广活动等。

3、在协议中明确约定发布时间、发布版面和预期的推广效果等。一旦对方违约，便于追责。

4、双方的权利义务要对等。如果双方的合作模式是互推，需要保证彼此的权利义务是对等的，具体体现在相互推广的范围、篇幅、导流方式等。

5、要签保密条款。如果合作推广过程中，可能接触到公司的保密数据或信息，那么在协议中很有必要约定保密条款。

6、谨慎审核违约条款。在充分约定双方的权利义务后，很有必要对违约条款作出明示。一旦存在违约情况，也可依据此条款追究违约方的责任。比如明确约定如有违约，需退还合作费用，并支付违约金，违约金的金额一般不得高于实际损失的30%。

1.3.2 IP衍生品变现时需警惕的8大风险   

公司经过艰苦创作，打造了一个广受欢迎的动漫形象，想要将该动漫形象做成玩具等衍生品获得收益，如何设计IP衍生品的盈利模式呢？据统计，目前IP衍生品收入占美国电影市场收入的70%，与此对应，IP衍生品收入仅占中国电影市场收入的10%，说明国内IP衍生品市场前景巨大且目前发展迅猛，比如2015年《熊出没》授权产品的消费额就达到了25亿元人民币。文创公司（即IP版权方）很难独自完成从IP内容生产到IP衍生品销售的全流程工作，因此IP衍生品授权对于文创公司至关重要，尤其是对于中小文创公司来说可以增加收入来源。

解决建议：

IP衍生品授权模式一般有两种：

1、由文创公司授权给IP授权代理方或IP授权出品方（如手办厂），然后由IP授权代理方或IP授权出品方负责之后衍生品的设计、样品制作、制造、宣传和渠道的所有工作，一般文创公司在其中收取由“最低保证金+分成”构成的授权金。

2、OEM模式，即由文创公司和IP授权出品方共同完成衍生品设计，然后由IP授权出品方或者其他生产商负责衍生品的制作和制造，由文创公司自己负责宣传和渠道，文创公司通过销售的衍生品获得收益。

IP授权时要注意如下内容：

1、授权地域、周期，并约定IP衍生品的尺寸、材质、功能和题材等参数，地域可以约定中国大陆、日本、欧洲或全球等，周期一般可以约定在2年左右。

2、在授权协议中要明确IP衍生品授权形式为“独占许可使用”、“排他许可使用”或是“普通许可使用”，避免仅使用模糊的“独家”之类的授权语言。如果是独占许可使用，只有被授权方能够在约定期限、地域生产销售产品，授权方和任何其他第三方均不能在此期间生产销售产品。如果是排他许可使用，只有被授权方和授权方能够在约定期限、地域生产销售产品，任何其他第三方不能在此期间生产销售产品。如果是普通许可使用，被授权方能够在约定期限、地域生产销售产品，授权方或许可的其他人也可以生产销售产品。

3、尽早开展IP授权洽谈。目前IP衍生品约40%为塑料和金属饰品，研发周期至少需要6个月，因此等到IP已经在市场上获得成功后才开始IP衍生品变现工作，相应的IP衍生品盗版物可能已经抢占了市场，如《捉妖记》总票房收入近25亿元，但相应衍生品收入却为零。

4、需注意未取得IP版权就授权衍生品生产的违约风险。如某公司将未开播的综艺节目中某知名女歌星形象授权其他公司生产衍生品，但开播之后并未取得该女歌星的版权，导致无法履行合同，被法院认定为违约。因此公司需要在授权协议中详细规定非因本公司原因导致合同无法履行时的替代方案。

5、IP衍生品的质量风险控制。IP版权方可在授权协议中明确自身的“监修”权利，从设计、开发及运营的各环节维护IP形象，以便持续获得收益。

6、及时签订备忘录。经常出现刚准备好剧本、演员和导演的时候，就已经与被授权厂商开始洽谈，而谈判和最终签署可能比较漫长，为防止泄露商业秘密和恶意洽谈的情况，IP版权方可要求签订备忘录并在其中约定保证金。

7、授权协议中明确授权收回条件。IP授权许可类别多种多样，如商品授权、电影授权等等，被授权商可能拿到很广的授权范围后并没有实际全部进行使用，对此IP版权方可以约定如商品需在某个时间上市否则收回授权之类的条款。

8、可通过在线版权交易服务平台进行IP衍生品交易。如阿里巴巴公司的阿里鱼平台提供在线版权交易服务，但目前只有获得定向邀请的IP版权方才能入驻该平台。

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